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本所罗瑞律师接受《亚洲律师》采访,评论中概股案件

January 30, 2013

针对在美上市的中国公司的证券诉讼数量下降

记者:Jessica Seah  发表于The Asian Lawyer 01-30-2013

翻译:罗森律师事务所(www.rosenlegal.com)

2012年,递交美国法庭的诉讼请求数量下降了20%。一项新的研究表明,这主要是源于针对中国公司的诉讼数量的下降。

斯坦福大学法学院证券集团诉讼清算中心和基石研究咨询公司的一月份报告发现只有十起证券诉讼针对通过所谓的“反向并购”在美上市的中国公司。许多中国公司与已上市的美国公司进行并购的交易导致的结果就是,这些公司一直受到信息披露欺诈指控的困扰,从2010年起引发了一波证券诉讼。其中2011年共有31起诉讼,使这一趋势达到顶峰。 

除较少诉讼已经立案外,大量的诉讼仍在处理中。“2012年,新的诉讼请求已经有所减少。但是对于律师而言,仍非常繁忙,这是因为诉讼程序一般需要2-3年的时间,” 谢尔曼·思特灵律师事务所纽约办事处的诉讼合伙人Jerome Fortinsky表示。该律师事务所代理中国反向并购公司的法律业务,如中国高速频道、岳鹏成电机和神阳科技等。 

辩护律师表示,对于大多数他们的中国反向并购公司客户而言,证券诉讼是他们首次面对美国式的诉讼。“中国公司并不知道如何处理诉讼,尤其是在美国的诉讼,许多诉讼立案正是利用了这一点,” 美国凯易国际律师事务所上海办事处的合伙人 Samuel Williamson表示。该律师事务所受贝恩资本的委托,处理针对中国消防安保集团公司的股东诉讼。该公司是驻北京的工业消防安全产品制造商,于2006进行反向并购,2011年由贝恩资本收购。 

但是,在过去几年内处理了超过30起针对在美上市的中国公司的证券诉讼案件的原告律师罗瑞(Lawrence Rosen)表示那些被告并不是受害者。按照他的观点,主要问题在于中国高管们普遍的谋私交易,并不仅是对美国法律制度的无知。“在中国,CEO们能够拥有公司的客户、供应商、甚至其出售服务的制造厂,”Rosen说。 

目前,罗森律师事务所(Rosen Law Firm) 正在准备对分众传媒的集体诉讼。该公司是一家上海广告公司,早已成为众多其他诉讼的目标(分众传媒否认会计实务不当的指控)。Rosen还向完美时空有限责任公司(北京网络游戏公司)、中国鸽瑞高级材料集团有限公司(河南钢铁制造商)、开元汽车公司(河北汽车投资控股公司)等提起类似的诉讼。这些公司驳回诉讼的请求于上个月被美国地方法院马萨诸塞州分院驳回(完美时空表示公司遵守全部可适用的美国证券法规和股票交易规定)。 

一些辩护律师表示最近的和解规模也在下降,尤其是与美国境内典型的证券集体诉讼和解相比而言。美国美富律师事务所圣地亚哥办事处合伙人Sean Prosser表示,2012年,三起针对中国的证券诉讼和解费用分别为60万美元、200万美元和300万美元。与此相比,根据美国国家经济研究协会经济咨询公司一项研究,2011年,美国联邦证券集体诉讼的平均和解费用为3100万美元。这一数据较2009年的4200万美元有所降低。2012年上半年,平均和解费用为7100万美元。

美国瑞格律师事务所上海办事处的诉讼律师Mimi Yang将较小数额的和解归因于对中国公司提出诉讼的难度。她称之为“中国折扣,”并将其解释为“很难在中国的领土上执行美国的判决。” 

谢尔曼·思特灵律师事务所的Fortinsky同意这一观点。“中国的被告在美国境内没有资产,有资格考虑不参与诉讼,”他说,“如果他们只在中国境内有股权,或没有兴趣在美国扩张,那么他们可以轻易地选择不参与诉讼。” 

但Rosen反驳说,较少的和解数额是预料之中的,因为大多数在美上市的中国公司都拥有较少的市值。 

“辩护律师们喜欢告诉你针对中国的诉讼案件并不赚钱,1美元中获得15美分正是平均的和解比率,”他说。虽然他承认在中国执行判决更有难度,但同时他也认为许多中国公司在境外有能够承担责任的附属公司以及驻美董事。 

大量的诉讼也导致对使在美上市的中国公司公开上市的投资银行,以及核查披露信息的审计师的附带伤害。原告律师要求从这些外部顾问那里获得赔偿,其中许多的总部设在美国,成为更易接近的目标。“基本上在SEC备案文件上签名的任何人都可以负起责任,”Yang说。 

委托美国美富律师事务所办理法律事务的安永会计师事务所,于十二月同意向嘉汉林业原告支付1.18亿美元和解金,解决嘉汉林业因其工作而面临的集体诉讼。嘉汉林业是一家在加拿大上市的已经破产公司,可能是被指控伪造披露信息的最有名的中国反向并购公司。 

安永会计师事务所和其他主要会计师事务所的麻烦并没有结束。证券交易委员会于上月向美国最大的五家会计师事务所的中国分公司提起行政诉讼,指控这些会计师事务所拒绝出示审计底稿和其他与美国证券交易委员会就美国投资者可能受到会计欺诈对在美国上市中国公司进行调查有关的文件。这五家会计师事务所包括立信大华会计师事务所有限公司、德勤华永会计师事务所有限公司、安永华明会计师事务所、毕马威华振会计师事务所和普华永道中天会计师事务所有限公司。《纽约时报》报道,大多数会计师事务所已表示他们将与政府进行合作。

诉讼案件数量无疑使中国公司慎重考虑其在美国的上市。实际上,在过去的两年内,已经有多于50家公司退市,其中一些已经在中国香港或上海等亚洲市场重新上市。 

但是,某些中国公司,特别是科技类的公司,由于更受美国投资人和分析师群体的青睐,可能仍然看好美国市场较大的流动性。相比亚洲而言,在美洲上市仍然相对容易,因为亚洲的主要交易所在追踪记录方面有着冗长的要求。 

但是他们同时认为美国投资者可能要花费更长时间重拾中国公司的信心。 

Prosser说:“美国市场将来对中国上市公司的接受度如何?这才是真正的问题。” 

原文链接http://www.law.com/corporatecounsel/PubArticleFriendlyCC.jsp?id=1359299346689&slreturn=20130030093610